Upozornění: Text přílohy byl získán strojově a nemusí přesně odpovídat originálu. Zejména u strojově nečitelných smluv, kde jsme použili OCR. originál dokumentu stáhnete odsud
Celý záznam RACK887JL4P1 najdete zde
PARLAMENT ČESKÉ REPUBLIKY
PAGE
- 3 -
PARLAMENT ČESKÉ REPUBLIKY
Poslanecká sněmovna
2010
VI. volební období
___________________________________________________________
45
Návrh
poslankyně Kristýny Kočí a Karolíny Peake v.r.
na vydání
zákona
kterým se mění zákon č. 137/2006 Sb., o veřejných zakázkách, ve znění zákona č. 110/2007 Sb., zákona č. 296/2007 Sb., zákona č. 76/2008 Sb., zákona č. 124/2008 Sb., zákona č. 41/2009 Sb., zákona č. 110/2009 Sb., 417/2009 Sb., a 179/2010 Sb.
Návrh
Zákon
ze dne …2010,
kterým se mění zákon č. 137/2006 Sb., o veřejných zakázkách, ve znění zákona č. 110/2007 Sb., zákona č. 296/2007 Sb., zákona č. 76/2008 Sb., zákona č. 124/2008 Sb., zákona č. 41/2009 Sb., zákona č. 110/2009 Sb., 417/2009 Sb., a 179/2010 Sb.
Parlament se usnesl na tomto zákoně České republiky:
ČÁST PRVNÍ
Změna zákona o veřejných zakázkách
Čl. I
1. V § 53 odst. 1 se na konci písmene j) čárka nahrazuje tečkou a písmena k), l) a m) se zrušují.
2. § 53 odstavec 2 písmeno d) zní: “čestného prohlášení [odstavec 1 písm. c) až e) a g), i) a j)].“.
ČÁST DRUHÁ
ÚČINNOST
Čl. II
Tento zákon nabývá účinnosti dnem vyhlášení.
DŮVODOVÁ ZPRÁVA
Obecná část
Dne 18. května schválil Parlament České republiky novelu zákona č. 137/2006 Sb., o veřejných zakázkách, sněmovní tisk 833, publikovanou ve Sbírce zákonů pod č. 179/2010 Sb., která nabude účinnosti ke dni 15. září 2010. Tento vládní návrh zákona byl předložen ze strany Ministerstva pro místní rozvoj. Během legislativního procesu v Parlamentu České republiky byla navržena řada pozměňujících návrhů ze strany poslanců a senátorů a některé z nich byly nakonec schváleny. Mimo jiné došlo na základě poslaneckých iniciativ ke změně kvalifikačních předpokladů, a to konkrétně ustanovení § 53 zákona upravující základní kvalifikační předpoklady dodavatele.
Zařazení nových ustanovení do § 53 zákona je nesystematické. Budou mít dopad jak na zadavatele veřejných zakázek, tak především na jejich dodavatele. Novela přinesla značnou právní nejistotu pro samotné postavení dodavatelů. Z veřejných zakázek budou vyloučeni všichni dodavatelé, kteří mají formu akciové společnosti s akciemi vydanými na majitele, bez ohledu na skutečnost, jestli se jedná o listinné či zaknihované cenné papíry. Vzhledem k účinnosti zákona již k 15. září a tedy faktické nemožnosti změnit formu akcií do této doby, by tím došlo k vyloučení poměrně značné části dodavatelů z veřejných zakázek, a to včetně velkých nadnárodních společností se zaknihovanými akciemi na majitele.
Seznamy společníků či členů, akcionářů, osob s případným střetem zájmů mezi zadavatelem a dodavatelem nebudou naplňovat jiný účel než informativní, bez jakýchkoliv dalších důsledků. I samotné jejich předložení bude působit dodavatelům značné problémy, s ohledem na výkladové nejasnosti, zejména pak u požadavku na aktuální seznam akcionářů.
Tento generální zákaz účasti společností s akciemi na majitele znamená zdánlivě jednoduché řešení, které ovšem přináší značnou problémy a vysokou míru rizika. Nejzásadnější riziko je žaloba ze strany Evropské komise, neboť znemožněním účasti v zadávacích řízení znamená i diskriminační vyloučení takových společností, které vznikly podle platného práva některého z členských států EU a budou vyloučeny z veřejných zakázek z důvodů, které tedy nemají oporu v ustanovení evropských zadávacích směrnic. Evropské zadávací právo totiž vychází z principu, že kvalifikace se posuzuje dle právního řádu, kde má dodavatel sídlo. Pokud se jedná o právnickou osobu, která může legálně poskytovat služby v členském státě svého sídla, pak může tyto služby volně poskytovat i v ostatních členských státech. Česká republika tedy nemůže omezovat touto úpravou zahraniční dodavatele.
Nelze opomenout ani rozpor se základními zásadami Evropské unie, jako je zásada volného pohybu služeb a zboží podle čl. 26 odst. 2, čl. 56 a čl. 63 Smlouvy o fungování Evropské unie, jakož i s dalšími ze základních zásad svobody usazování, svobodného poskytování služeb, zásadou rovného zacházení a diskriminace.
Předpokládané hospodářské a finančním dosahy navrhované úpravy na státní rozpočet, rozpočty krajů a obcí
Návrh na vypuštění § 53 odstavec 1 písmena k), l) a m) nemá přímý vliv na státní rozpočet, rozpočty krajů a obcí.
Nepřímým kladným efektem je především posílení hospodářské soutěže tím, že se zadávacích řízení bude moci účastnit širší okruh uchazečů a lze tak důvodně očekávat silnější konkurenci, která vede ke snižování nabídkových cen a zadavatel může uzavřít ekonomicky výhodnější smlouvu.
Pokud by naopak došlo k zachování předmětných ustanovení, existuje reálná hrozba kartelizace, neboť vyloučením určitých druhů forem podnikatelů z hospodářské soutěže v rámci veřejných zakázek dojde ke značnému omezení počtu osob podávajících nabídky a tím je usnadněn vznik případných kartelových dohod. Trh veřejných zakázek by tím byl snáze rozdělitelnější mezi několik podnikatelských subjektů.
Návrh je podáván s žádostí o projednání a schválení v 1. čtení na základě § 90 odst. 2 Jednacího řádu Sněmovny, neboť to je jediná možná varianta, jak teoreticky zrušit problematická ustanovení do 15. 9. 2010.
Zvláštní část
ČÁST PRVNÍ
Změna zákona o veřejných zakázkách
Čl. I
K bodu 1.
Navrhuje se změna v § 53 odstavec 1 písmena k), l) a m), kdy se vypouští ustanovení o tom, že základní kvalifikaci splňuje ten uchazeč, který předloží seznam společníků nebo členů, jde-li o právnickou osobu [písmeno k)], který dále předloží seznam zaměstnanců nebo členů statutárních orgánů, kteří v posledních třech letech pracovali u zadavatele a byli v pozici s rozhodovací pravomocí pro rozhodování o veřejných zakázkách [písmeno l)] a který, má-li formu akciové společnosti, má vydány pouze akcie na jméno a předložil aktuální seznam akcionářů ve lhůtě podle § 52 zákona o veřejných zakázkách [písmeno m)].
Na základě ustanovení § 53 odst. 1 písm. m) zákona dochází k vyloučení všech akciových společností s akciemi na majitele včetně společností se zaknihovanými akciemi na majitele, v jejichž případě vykonává práva spojená s akcií osoba vedená v evidenci zaknihovaných cenných papírů, což zaručuje dostatečnou míru transparentnosti. Stejně tak jsou vyloučeny a.s., které sice mají vydány akcie na majitele, ale majitel těchto akcií je známý. Záměrem zákonodárce bylo zřejmě zejména vyloučit obchodní společnosti s listinnými akciemi na majitele. V důsledku takto nevhodně formulovaného znění však dochází i k vyloučení dodavatelů, kteří mají zaknihované akcie na majitele. Mezi takové subjekty patří například Komerční banka, a.s., Československá obchodní banka, a.s., Hypoteční banka, a.s., Česká spořitelna, a.s., ČEZ, a.s., Telefonica O2 Czech Republic, a.s., OHL ŽS, a.s., Unipetrol, a.s., OHL ŽS, a.s., EUROVIA CS, a.s.
Velmi nesnadné bude také doložit vlastnickou strukturu akciových společností, byť mají vydány akcie na jméno, neboť velké obchodní společnosti mívají několik tisíc akcionářů, kteří se ovšem v čase velmi dynamicky mění. Zákon požaduje, aby dodavatel, který má formu akciové společnosti s akciemi na jméno, předložil aktuální seznam svých akcionářů. Problém tedy spočívá v aktuálnosti takového seznamu, když se zároveň může vlastnická struktura během velmi krátké doby měnit. Výklad tohoto ustanovení je tedy velmi obtížný. Z tohoto důvodu zastáváme názor, že seznam může být věcně aktuální pouze v okamžiku jeho vyhotovení, tedy v tom okamžiku, kdy je uchazečem přímo podepsán. U velkých společností je dále velmi problematické provést kontrolu, zda tedy předložené informace jsou pravdivé a odpovídají skutečnosti.
Ustanovení pod písm. k) (seznam společníků či členů) a l) (seznam zaměstnanců nebo členů statutárních orgánů, kteří v posledních třech letech pracovali u zadavatele a byli v pozici s rozhodovací pravomocí pro rozhodování o veřejných zakázkách) přinášejí kromě uvedené nesystematičnosti i jistou nedůslednost a výkladové nejasnosti.
V případě seznamu v rámci ustanovení pod písm. l), pokud se u dodavatele vyskytnou takové osoby, neumožňuje toto znění zadavateli učinit žádné kroky, jelikož dodavatel splní svou informační povinnost a splnil tak i základní kvalifikační předpoklady, a to již samotným předložením tohoto seznamu. Zadavatel tak nemůže poskytnuté informace použít v zadávacím řízení proti dodavateli. Stejný argument platí i v případě dalších dvou nových kvalifikačních kritérií.
Příkladem problému písm. k) může být nejasnost, na jaké právní subjekty, tedy na které právnické osoby se toto ustanovení písm. k) vztahuje, jelikož existují i právnické osoby, které společníky nemají či nejsou založeny na členském principu.
Z výše uvedených důvodů je nutné předmětná ustanovení vypustit.
K bodu 2.
V souvislosti s vypuštěním ustanovení § 53 odstavec 1 písmena k), l) a m) je nezbytné upravit ustanovení § 53 odstavec 2 písmeno d), které na vypouštěná ustanovení odkazuje.
ČÁST DRUHÁ
ÚČINNOST
Čl. II
Navrhuje se nabytí účinnosti dnem vyhlášení.
V Praze dne 9. srpna 2010
Kristýna Kočí v.r.
Mgr. Karolína Peake v.r.
ÚPLNÉ ZNĚNÍ
§ 53
ZÁKONA
č. 137/2006 Sb.,
o veřejných zakázkách,
jak vyplývá ze změn provedených zákony č. 110/2007 Sb., č. 296/2007 Sb., č. 76/2008 Sb., č. 124/2008 Sb., č. 41/2009 Sb., č. 110/2009 Sb., 417/2009 Sb. a 179/2010 Sb.
§ 53
Základní kvalifikační předpoklady
(1) Základní kvalifikační předpoklady splňuje dodavatel,
a) který nebyl pravomocně odsouzen pro trestný čin spáchaný ve prospěch organizované zločinecké skupiny, trestný čin účasti na organizované zločinecké skupině, legalizace výnosů z trestné činnosti, podílnictví, přijímání úplatku, podplácení, nepřímého úplatkářství, podvodu, úvěrového podvodu, včetně případů, kdy jde o přípravu nebo pokus nebo účastenství na takovém trestném činu, nebo došlo k zahlazení odsouzení za spáchání takového trestného činu; jde-li o právnickou osobu, musí tento předpoklad splňovat statutární orgán nebo každý člen statutárního orgánu, a je-li statutárním orgánem dodavatele či členem statutárního orgánu dodavatele právnická osoba, musí tento předpoklad splňovat statutární orgán nebo každý člen statutárního orgánu této právnické osoby; podává-li nabídku či žádost o účast zahraniční právnická osoba prostřednictvím své organizační složky, musí předpoklad podle tohoto písmene splňovat vedle uvedených osob rovněž vedoucí této organizační složky; tento základní kvalifikační předpoklad musí dodavatel splňovat jak ve vztahu k území České republiky, tak k zemi svého sídla, místa podnikání či bydliště,
b) který nebyl pravomocně odsouzen pro trestný čin, jehož skutková podstata souvisí s předmětem podnikání dodavatele podle zvláštních právních předpisů nebo došlo k zahlazení odsouzení za spáchání takového trestného činu; jde-li o právnickou osobu, musí tuto podmínku splňovat statutární orgán nebo každý člen statutárního orgánu, a je-li statutárním orgánem dodavatele či členem statutárního orgánu dodavatele právnická osoba, musí tento předpoklad splňovat statutární orgán nebo každý člen statutárního orgánu této právnické osoby; podává-li nabídku či žádost o účast zahraniční právnická osoba prostřednictvím své organizační složky, musí předpoklad podle tohoto písmene splňovat vedle uvedených osob rovněž vedoucí této organizační složky; tento základní kvalifikační předpoklad musí dodavatel splňovat jak ve vztahu k území České republiky, tak k zemi svého sídla, místa podnikání či bydliště,
c) který v posledních třech letech nenaplnil skutkovou podstatu jednání nekalé soutěže formou podplácení podle zvláštního právního předpisu 40),
d) vůči jehož majetku neprobíhá nebo v posledních třech letech neproběhlo insolvenční řízení, v němž bylo vydáno rozhodnutí o úpadku nebo insolvenční návrh nebyl zamítnut proto, že majetek nepostačuje k úhradě nákladů insolvenčního řízení, nebo nebyl konkurs zrušen proto, že majetek byl zcela nepostačující 41) nebo zavedena nucená správa podle zvláštních právních předpisů,
e) který není v likvidaci,
f) který nemá v evidenci daní zachyceny daňové nedoplatky, a to jak v České republice, tak v zemi sídla, místa podnikání či bydliště dodavatele,
g) který nemá nedoplatek na pojistném a na penále na veřejné zdravotní pojištění, a to jak v České republice, tak v zemi sídla, místa podnikání či bydliště dodavatele,
h) který nemá nedoplatek na pojistném a na penále na sociální zabezpečení a příspěvku na státní politiku zaměstnanosti, a to jak v České republice, tak v zemi sídla, místa podnikání či bydliště dodavatele,
i) který nebyl v posledních 3 letech pravomocně disciplinárně potrestán či mu nebylo pravomocně uloženo kárné opatření podle zvláštních právních předpisů, je-li podle § 54 písm. d) požadováno prokázání odborné způsobilosti podle zvláštních právních předpisů; pokud dodavatel vykonává tuto činnost prostřednictvím odpovědného zástupce nebo jiné osoby odpovídající za činnost dodavatele, vztahuje se tento předpoklad na tyto osoby,
j) který není veden v rejstříku osob se zákazem plnění veřejných zakázek,.
k) který předloží seznam společníků nebo členů, jde-li o právnickou osobu,
l) který předloží seznam zaměstnanců nebo členů statutárních orgánů, kteří v posledních třech letech pracovali u zadavatele a byli v pozici s rozhodovací pravomocí pro rozhodování o veřejných zakázkách a
m) který, má-li formu akciové společnosti, má vydány pouze akcie na jméno a předložil aktuální seznam akcionářů ve lhůtě podle § 52 zákona o veřejných zakázkách.
(2) Dodavatel prokazuje splnění základních kvalifikačních předpokladů podle odstavce 1 předložením
a) výpisu z evidence Rejstříku trestů [odstavec 1 písm. a) a b)],
b) potvrzení příslušného finančního úřadu a ve vztahu ke spotřební dani čestného prohlášení [odstavec 1 písm. f)],
c) potvrzení příslušného orgánu či instituce [odstavec 1 písm. h)],
d) čestného prohlášení [odstavec 1 písm. c) až e) a g), i) a j) až l)].