Č.j.: S 119/99-699 /140/Hs
V Praze dne 12. července 1999
Úřad pro ochranu hospodářské soutěže ve správním řízení zahájeném dne 24.6.1999, ve smyslu ustanovení § 57 odst. 1 zákona č. 199/1994 Sb. o zadávání veřejných zakázek, ve znění zákona č. 148/1996 Sb. a zákona č. 93/1998 Sb. na základě návrhu uchazeče - Honeywell spol. s r.o., se sídlem ul. Budějovická 1, 140 21 Praha 4, zastoupeného Ing. Ladislavem Haškovcem, jednatelem společnosti, na přezkoumání rozhodnutí zadavatele o námitkách proti vyloučení z účasti na veřejné zakázce vyhlášené zadavatelem - městem České Budějovice, se sídlem ul. Lidická 2, 370 92 České Budějovice, zastoupeného primátorem města doc. RNDr. Miroslavem Tetterem, CSc., ze dne 15.3.1999 zadané výzvou více zájemcům podle ust. § 49 odst. 1, zákona o veřejných zakázkách s názvem "Úsporná energetická opatření v budovách školských zařízení", takto
r o z h o d l
vyloučením uchazeče - Honeywell spol. s r.o., Budějovická 1, 140 21 Praha 4, zastoupeného Ing. Ladislavem Haškovcem, jednatelem společnosti, rozhodnutím zadavatele ze dne 13.5.1999, byl porušen zákon č. 199/1994 Sb. o zadávání veřejných zakázek, ve znění zákona č. 148/1996 Sb. a zákona č. 93/1998 Sb., a proto se v souladu s ustanovením § 60 písm. b) tohoto zákona ukládá zadavateli - městu České Budějovice, Lidická 2, 370 92 České Budějovice, zastoupeného doc. RNDr. Miroslavem Tetterem, CSc., primátorem města - zařadit nabídku uchazeče do nového výběru nejvhodnější nabídky.
O d ů v o d n ě n í
Město České Budějovice, Lidická 2, 370 92 České Budějovice, zastoupené primátorem města doc. RNDr. Miroslavem Tetterem, CSc. (dále jen "zadavatel"), vyhlásilo ve smyslu ustanovení § 49 odst. 1, zákona č. 199/1994 Sb., o zadávání veřejných zakázek, ve znění zákona č. 148/1996Sb. a zákona č.93/1998 Sb. (dále jen "zákon") dne 15.3.1999 na podkladě zasedání Rady města České Budějovice ze dne 10.3.1999 č. 335/1999, veřejnou zakázku s názvem "Úsporná energetická opatření v budovách školských zařízení". Ve lhůtě k podání nabídek uchazečů, tj. do 22.4.1999 do 9. 00 hod. podalo své nabídky 5 uchazečů. Zadávací lhůta činila 25 dnů. K otevírání obálek došlo dne 22.4.1999 ve 13.00 hod. Čtyřčlenná komise pro otevírání obálek konstatovala u uchazeče - Honeywell spol. s r.o., Budějovická 1, Praha 4, že nebylo podepsáno čestné prohlášení ve smyslu ust. § 2c odst. 1 zákona, ve znění pozdějších doplňků a změn, ve shodě s předloženým výpisem z obchodního rejstříku ze dne 6.4.1999.zákona. Dne 4.5.1999 zasedala komise pro posouzení a hodnocení nabídek (šestičlenná) a u nabídku uchazeče spol. s r.o. Honeywell doporučila jednohlasně vyloučit z další účasti na veřejné zakázce. Současně komise schválila pro svoji další činnost stupnici (váhy) k individuálnímu rozlišení nabídek uchazečů: vyhovuje nejlépe 10 bodů., uspokojivě 7 bodů., vyhovuje 5 bodů., málo vyhovuje 3 body., nejméně vyhovuje 1 bod. Nabídky byly hodnoceny podle těchto kriterií:
Garantovaná výše úspor, NPV 40 bodů
Kvalita projektu 30 bodů
Reference o realizovaných projektech 15 bodů
Nabídková cena 15 bodů
Přičemž základem pro výpočet energetických úspor byla skutečná spotřeba tepla v roce 1998 přepočítaná na standardní klimatické vlivy gradenovou metodou.
Bylo požadováno složení jistoty ve výši 0,4 mil. Kč. Zadavatel respektoval doporučení komise pro posuzování a hodnocení nabídek a svým dopisem ze dne 13.5.1999 (bez č.j.) uchazeče Honeywell spol. s r.o. z další účasti vyloučil. Komise doporučila zadavateli uzavřít smlouvu s uchazečem Energie s.r.o., Dobrovodská 81, 370 06 České Budějovice s nabídkovou cenou 14 451 185,20 Kč bez DPH.
Dne 19.5.1999 obdržel oznámení o vyloučení z další účasti na veřejné zakázce uchazeč - Honeywell spol. s r.o. a dne 21.5.1999 zaslal tento uchazeč faxem (zadavatel obdržel fax dne 21.5.1999 pod č.j. P 678/99) a následně doporučeným dopisem (zadavatel obdržel dne 24.5.1999 pod č.j. P 678/99) námitky proti vyloučení z účasti na veřejné zakázce. Statutární orgán zadavatele veřejné zakázky, primátor města České Budějovice doc. RNDr. Miroslav Tetter, CSc., svým rozhodnutím ze dne 31.5.1999 (bez č.j.) těmto námitkám nevyhověl. Uchazeč rozhodnutí obdržel dne 9.6.1999. Uchazeč podal u orgánu dohledu faxem ze dne 11.6.1999 (Úřadem evidovaný pod č.j. 699), "Návrh na přezkoumání rozhodnutí zadavatele o námitkách dle § 57 zákona o zadávání veřejných zakázek". Dne 14.6.1999 Úřad obdržel od uchazeče potvrzení faxové správy doporučeným dopisem. Dne 17.6.1999 obdržel orgán dohledu pod č.j. 732 od uchazeče opravu administrativní chyby (přepis místo 4.7.1999 oprava 4.6.1999). Orgán dohledu si od zadavatele veřejné zakázky vyžádal veškerou dokumentaci včetně stanoviska zadavatele. Úřad dokumentaci k předmětné zakázce obdržel dne 18.6.1999 pod č.j. P 791/99 (u Úřadu zaevidováno pod č.j. 729).
Úřad vyzval uchazeče k zaplacení správního poplatku podle § 6 odst. 1 zákona České národní rady č. 368/1992 Sb., o správních poplatcích dne 21.6.1999 pod č.j. S 119/99-699/140. Uchazeč uhradil správní poplatek ve výši 2 500,- Kč dne 29.6.1999. Úřad oznámil zahájení správního řízení účastníkům řízení v dopise ze dne 24.6.1999 pod č.j. S 119/99-699/140/Hs.
Účastníky správního řízení jsou:
Město České Budějovice, se sídlem Lidická 2, 370 92 České Budějovice, zastoupené primátorem města doc. RNDr. Miroslavem Tetterem, CSc.,
Honeywell spol. s r.o., se sídlem Budějovická 1, 140 21 Praha 4, zastoupená jednatelem společnosti Ing. Ladislavem Haškovcem.
Uchazeč v návrhu na přezkoumání rozhodnutí zadavatele o námitkách u Úřadu namítá:
že obdržel rozhodnutí zadavatele o vyloučení z další účasti na veřejné zakázce ze dne 13.5.1999 a opětně i rozhodnutí zadavatele o nevyhovění námitkám ze dne 4.6.1999 na hlavičkovém papíru se záhlavím "Primátor města České Budějovice" a v zápatí dopisů bylo vždy "Úřad města" i když zadavatelem předmětné veřejné zakázky bylo město České Budějovice. Jde o doklady, které jsou v rozporu s ust. zákona o obcích, konkrétně ust. § 58 odst. 6 zákona č. 367/1990 Sb., "o obcích" v platném znění;
nesouhlasí s věcným důvodem k zamítnutí námitek uchazeče u zadavatele, kde je udáváno, že uchazeč neprokázal kvalifikační předpoklady v souladu s požadavky ust. § 2c odst. 1 zákona - konkrétně je uváděn důvod, že čestné prohlášení uchazeče v rámci nabídky ze dne 16.4.1999 v dikci ust. § 2b odst. 1, písm. b až f je podepsáno Ing. Petrem Niedobou, zmocněným prokuristou spolu s Ing. Ladislavem Haškovcem, jednatelem společnosti. Přičemž je současně přiložena plná moc ze dne 11.12.1998, kterou Ing. Haškovec uděluje Ing. Niedobovi plnou moc, aby jménem společnosti osobně jednal, zastupoval ji a podepisoval za ni společně s jednatelem, a to ve všech obvyklých obchodních záležitostech. Dne 24.11.1998 konala valná hromada společnosti Honeywell, spol. s r.o., která odvolala pana Benoit Bó z funkce jednatele, takže v době podání nabídky měl uchazeč pouze jednoho jednatele, ačkoliv jsou v předloženém výpisu z obchodního rejstříku uvedeni jednatelé dva. Uchazeč dále uvádí, že dnem 19.1.1999 podal u příslušného rejstříkového soudu návrh na změnu zápisu ve shodě s usnesením valné hromady společnosti , tedy i změny zápisu týkajících se jednatelů společnosti. Dále je provedena právnická konstrukce odůvodnění názoru uchazeče.
Úřad přezkoumal v souladu s ust. § 57 a následujících zákona č. 199/1994 Sb., o zadávání veřejných zakázek, ve znění zákona č. 148/1996 Sb. a zákona č. 93/1998 Sb., napadnuté rozhodnutí zadavatele veřejné zakázky. Ve správním řízení Úřad provedl podle ust. § 32 odst. 1 a § 34 zákona č. 71/1967 Sb. v platném znění (Správní řád) ve spojení s ust. § 61 zákona, dokazování obsahem předložené dokumentace o zadání předmětné veřejné zakázky, jakož i obsahem návrhů uchazeče o přezkoumání rozhodnutí zadavatele a stanoviskem zadavatele, přičemž dospěl k těmto závěrům:
K bodu ad 1) námitek uchazeče - Úřad se při posuzování případu zejména zabýval otázkou, jestli zadavatel při rozhodování o výběru nejvhodnější nabídky neporušil zákon o zadávání veřejných zakázek, zejména z hlediska dodržení zákonem vymezených lhůt. Kontrolou nebylo shledáno porušení zákona.
Z věcného hlediska - zákon č. 367/1990 Sb., " o obcích" v platném znění - obec může vykonávat svoji působnost buď přímo občany (referendem) nebo prostřednictvím volených orgánů. Starosta (primátor) je za plnohodnotného statutárního zástupce obce vůči třetím stranám považován. Starosta (primátor) především zastupuje obce (město) navenek. Obecní zastupitelstvo (městská rada) je nejvyšším orgánem obce (města). Je voleno občany a je orgánem kolektivním. Je také jediným orgánem obce (města), který je "zahrnut do Ústavy ČR. Starosta (primátor) je volen zastupitelstvem a je automaticky členem obecní rady. Starostu (primátora) obce je možné považovat za statutárního zástupce obce s výhradou, že k většině úkonů potřebuje předchozí souhlas jiného orgánu obce, zpravidla obecního zastupitelstva nebo obecní rady. Obecní úřad (městský úřad) má poněkud odlišné postavení než výše uváděné orgány obce. Přitom obecní úřad (městský úřad) je tvořen starostou (primátorem) ,jeho zástupcem popř. zástupci, tajemníkem úřadu (je-li tato funkce zřízena) a profesionálním úřednickým aparátem. Starosta resp. primátor resp. jeho zástupci jsou funkce volené, tajemníka jmenuje a odvolává obecní rada s předchozím souhlasem přednosty okresního úřadu a úřednický aparát tvoří úředníci - zaměstnanci obce na podkladě klasického pracovního poměru.
V daném případě zadavatelem veřejné zakázky bylo město České Budějovice a nikoli Úřad města. Zadavatel vyhlásil veřejnou zakázku dne 15.3.1999 na podkladě usnesení Rady města České Budějovice č. 335/1999 ze dne 10.3.1999. Zadavatel je takto řádně identifikován a v bodě č. 10 zadání veřejné zakázky je uveden název, sídlo, telefon a fax zadavatele: město České Budějovice, Lidická 2, 370 92 České Budějovice, telefon 038 - 6355881, fax 038 - 6355888. V kontextu výše řečeného - statutární zástupce města České Budějovice, primátor, na podkladě usnesení Rady města České Budějovice ze dne č. 335/1999 ze dne 10.3.1999 oprávněně zastupoval zadavatele ve vztahu k uchazečům a oprávněně podal své rozhodnutí o vyloučení uchazeče z další účasti na veřejné zakázce na hlavičkovém papíře s označením "Primátor města České Budějovice" ze dne 13.5.1999 a v zápatí pak s vyznačením adresy Úřadu města s příslušnými čísly telefonu resp. faxu resp. své rozhodnutí o nevyhovění námitkám uchazeče ze dne 31.5.1999. Oba dokumenty jsou opatřeny razítkem města České Budějovice a podepsány statutárním zástupcem města primátorem doc. RNDr. Miroslavem Tetterem, CSc. Primátor zde jednal v souladu s pově-řením nejvyššího orgánu obce (města), tedy Rady města České Budějovice. Orgán dohledu konstatuje, že ve vztahu k zákonu o zadávání veřejných zakázek nedošlo ze strany zadavatele k porušení zákona tím, že byly použity hlavičkové papíry s označením funkce primátora města, jakož i s vyznačením sídla Úřadu města.
K bodu ad 2) námitek uchazeče - orgán dohledu konstatuje, že z výpisu z obchodního rejstříku ze dne 6.4.1999, který uchazeč předložil jako součást nabídky, vedeného u Krajského obchodního soudu v Praze, oddíl C, vložka 2938 s uvedeným datem zápisu 16.7.1991, vyplývá, že statutárním orgánem společnosti Honeywell, spol. s r.o. jsou dva jednatelé a to pan Benoit Bo a pan ing. Ladislav Haškovec s deklarováním pravomocí statutárních orgánů: "pokud je jmenováno více jednatelů, zastupují a podepisují za společnost vždy dva jednatelé společně, nebo jeden jednatel spolu s jedním prokuristou. Pokud je jmenován jeden jednatel, zastupuje a podepisuje za společnost navenek samostatně". Jako prokuristé jsou uvedeni - ing. Hurychová a Ing. Jiří Charvát. Součástí dokumentace je také novější výpis z obchodního rejstříku ze dne 7.6.1999, vedeného Krajským obchodním soudem v Praze, oddíl C, vložka 2938, který již reflektuje změny ve statutárních orgánech společnosti i v prokuře, jak o tom rozhodla valná hromada společnosti dne 24.11.1999. Konkrétně - statutárním orgánem, jednatelem je zde uveden Ing. Ladislav Haškovec a tři prokuristé - Ing. Jitka Hurychová, Ing. Petr Niedoba a Ing. Jiří Charvát. Jednání a zastupování společnosti navenek je deklaratorně ve výpisu uvedeno takto: "pokud je jmenováno více jednatelů, zastupují a podepisují za společnost vždy dva jednatelé společně, nebo jeden jednatel, spolu s jedním prokuristou. Pokud je jmenován jeden jednatel, zastupuje a podepisuje za společnost samostatně".
Součástí nabídky uchazeče je přitom čestné prohlášení podle ust. § 2c zákona ze dne 16.4.1999 podepsané ve shodě se skutečnostmi nastalými po valné hromadě společnosti Honeywell spol. s r.o., tedy po 24.11.1999. Dokument je podepsán jednatelem společnosti Ing. Ladislavem Haškovcem a Ing. Petrem Niedobou zmocněným prokuristou na podkladě plné moci ing. Haškovce ze dne 11.12.1998, ověřené notářsky dne 14.1.1999. Uchazeč dokládá skutečnosti uvedené v § 2b zákona listinami uvedenými v § 2c zákona, tj. výpisem z obchodního rejstříku a výpisy z rejstříku trestů osob vykonávajících funkci statutárních orgánů nebo člena statutárního orgánu uchazeče. Novou úpravou dochází k upřesnění prokazování v zákoně stanovených skutečností, neboť v praxi docházelo často k tomu, že výpis z obchodního rejstříku je dokládán i z doby, kdy byla společnost založena, tj. nereflektuje současný stav uchazeče, pokud jde o aktualizaci statutárních orgánů. Tam, kde postačuje čestné prohlášení k prokázání dané skutečnosti, není nutné na toto prohlášení nazírat ve smyslu ustanovení § 39 zákona č. 71/1967 Sb. Jde o speciální úpravu při prokazování určitých skutečností jedním subjektem subjektu druhému. Listiny ověřené notářem nebo orgánem podle zákona č. 41/1993 Sb., o ověřování shody opisu nebo kopie s listinou o ověřování pravosti jsou uznávány za dostatečný průkaz splnění základnách kvalifikačních předpokladů, a to proto, že ověřené kopii listiny se dostává veřejné víry, že dokládá existenci vlastní listiny. Úřad ve světle řečeného konstatuje, že zadavatel pochybil při hodnocení notářsky ověřené plné moci ze dne 11.12.1998, kterou jednatel společnosti Honeywell spol. s r.o., Ing. Ladislav Haškovec zmocnil Ing. Petra Niedobu k výkonu zastupování uvedené společnosti v obvyklých obchodních záležitostech. Podání nabídky ve veřejné zakázce k těmto "obvyklým obchodním záležitostem" nesporně náleží. Ing. Haškovec je jako jednatel společnosti uveden jako statutární zástupce společnosti a zmocnění Ing. Petra Niedoby "zhojilo" požadavky na podpis "Čestného prohlášení společnosti Honeywell spol. s r.o. "ve smyslu ust. § 2c zákona ze dne 16.4.1999. Pro úplnost je nutné dodat, že výpis z obchodního rejstříku je dokladem o zápisu skutečností v něm zapsaných, nikoliv oprávněním k podnikání, jak je někdy při prokazování kvalifikačních předpokladů nesprávně chápáno.
Zadavatel naopak správně posoudil neúčinnost zaslaného dodatku uchazeče ( ze dne 7.5.1999 faxem a následně doporučeným dopisem) o výsledku jednání valné hromady společnosti, která do funkce prokuristy jmenovala Ing. P. Niedobu již od doby jejího konání. Jde o notářsky ověřený opis zápisu z valné hromady společnosti Honeywell spol. s r.o. z 24.11.1998, jakož i výpis z obchodního rejstříku ze dne 6.4.1999. Lhůta k podání nabídek končila dne 22.4.1999 v 9.00 hod. Jakékoliv doplňování nebo měnění nabídek nemá oporu v zákoně a tudíž zadavatel postupoval ve shodě s tímto zákonem.
Úřad s ohledem na všechny uvedené skutečnosti, které prokázal ve správním řízení, rozhodl tak jak je uvedeno ve výroku.
Poučení
Proti tomuto rozhodnutí je možno podat do 15 dnů od jeho doručení rozklad předsedovi Úřadu pro ochranu hospodářské soutěže, a to prostřednictvím odboru dohledu nad zadáváním veřejných zakázek, Lazarská 7, pošt. schránka 871, 111 21 Praha1.
Ing. Petr Antonín
ředitel odboru dohledu
Rozhodnutí obdrží:
Město České Budějovice, se sídlem Lidická 2, 370 92 České Budějovice
Honeywell spol. s r.o., se sídlem Budějovická 1, 140 21 Praha 4
|